改革與政策法規(guī)處  李  文

《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》是瞿同祖創(chuàng)作的法學(xué)著作，通常被作為一本法學(xué)啟蒙書(shū)籍推薦給初學(xué)法律者。該書(shū)是作者瞿同祖在云南大學(xué)和西南聯(lián)合大學(xué)教授中國(guó)法制史和中國(guó)社會(huì)史的過(guò)程中，根據(jù)講稿改寫而成的，最初被作為吳文藻主編的《社會(huì)學(xué)叢刊》甲集第五種，由上海商務(wù)印書(shū)館于1947年出版。后由作者加以修改，補(bǔ)充，譯成英文，于1961年在國(guó)外出版。1981年作者又應(yīng)中華書(shū)局要求，對(duì)原書(shū)作了某些修改，再次印刷出版。1998年，在中國(guó)政法大學(xué)出版社出版的《二十世紀(jì)中華法學(xué)文叢》中，出版了《瞿同祖法學(xué)論著集》，該書(shū)全文收入了《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》。

一、作者簡(jiǎn)介

瞿同祖（1910－2008），歷史學(xué)家，湖南長(zhǎng)沙人。瞿同祖的祖父瞿鴻機(jī)，是晚清時(shí)期的軍機(jī)大臣，家學(xué)淵源深厚。1934年入燕京大學(xué)研究院。1939年任云南大學(xué)社會(huì)、政經(jīng)、法律三系講師，后升任副教授、教授，1944年兼任西南聯(lián)合大學(xué)講師，期間撰寫了《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》一書(shū)，成為學(xué)術(shù)界的開(kāi)新之作。1945年春應(yīng)邀赴美，先后任哥倫比亞大學(xué)中國(guó)歷史研究室研究員、哈佛大學(xué)東亞研究中心研究員，從事漢史研究。出版《清代地方政府》，在西方漢學(xué)界產(chǎn)生了相當(dāng)大的影響。1965年回國(guó)。2006年當(dāng)選為中國(guó)社會(huì)科學(xué)院榮譽(yù)學(xué)部委員。

二、主要內(nèi)容

《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》主旨有兩個(gè)：一是研究中國(guó)古代法律的基本精神及主要特征；二是討論中國(guó)古代法律自漢至清有無(wú)重大變化。全書(shū)共分為五個(gè)章節(jié)：家族、婚姻、階級(jí)、巫術(shù)與宗教、儒家思想與法學(xué)思想。

全書(shū)又可以分為兩大部分。第一部分為前四章，中國(guó)法律的主要特征表現(xiàn)在家族主義和階級(jí)概念上。二者是儒家意識(shí)形態(tài)的核心和中國(guó)社會(huì)的基礎(chǔ)，也是中國(guó)法律所著重維護(hù)的制度和秩序。第二部分為最后一章，涉及意識(shí)形態(tài)領(lǐng)域的問(wèn)題。從中國(guó)法律形成和發(fā)展的歷史看，儒家和法家影響最為深刻。

三、推薦理由

（一）學(xué)習(xí)法律，就必須了解法律背后的社會(huì)制度

一言以蔽之，社會(huì)是法律生成的土壤。這也是為何本書(shū)以及《鄉(xiāng)土中國(guó)》等類似書(shū)籍被作為法律啟蒙書(shū)籍的理由。瞿同祖先生在書(shū)中寫到，“法律是社會(huì)產(chǎn)物，是社會(huì)制度之一，是社會(huì)規(guī)范之一。它與風(fēng)俗習(xí)慣有密切的關(guān)系，它維護(hù)現(xiàn)存的制度和道德、倫理等價(jià)值觀念，它反映某一時(shí)期、某一社會(huì)的社會(huì)結(jié)構(gòu)，法律與社會(huì)的關(guān)系極為密切。”不同的社會(huì)土壤會(huì)孕育出不同的法律，這也是為何東西方法律有別、古今法律有異的原因。

舉一簡(jiǎn)單例證，古時(shí)官吏享有司法特權(quán)，犯罪了甚至可以用自己的俸祿、官職來(lái)抵消刑罰。而當(dāng)下《刑法》的精神是人人平等，不允許任何人有超越法律的特權(quán)。

《清律》中規(guī)定，“凡大小文武官犯公罪，該笞者，一十罰俸一個(gè)月，二十三十各遞加一個(gè)月……該仗者，六十罰俸一年，七十降一級(jí)，八十降二級(jí)，九十降三級(jí)，俱留任，一百降四級(jí)調(diào)用”。

《中華人民共和國(guó)刑法》第四條規(guī)定，“對(duì)任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)”。

（二）學(xué)習(xí)法律，就必須研究法律的實(shí)效問(wèn)題

紙面上的法律是死的，法律只有運(yùn)用到實(shí)踐中才能煥發(fā)出強(qiáng)大的生命力。本書(shū)引用了大量個(gè)案和判例，作為討論法律實(shí)效問(wèn)題的根據(jù)。

書(shū)中寫道：“研究法律自離不開(kāi)條文的分析，這是研究的根據(jù)。但僅僅研究條文是不夠的，我們也應(yīng)該注意法律的實(shí)效問(wèn)題。條文的規(guī)定是一回事，法律的實(shí)施又是另外一回事。某一法律不一定能執(zhí)行，成為具文。社會(huì)現(xiàn)實(shí)與法律條文之間，往往存在著一定的差距。如果只注重研究條文，而不注意實(shí)施情況，只能說(shuō)是條文的、形式的、表面的研究，而不是活動(dòng)的、功能的研究。我們應(yīng)該知道法律在社會(huì)上的實(shí)施情況，是否有效、推行的程度如何，對(duì)人民的生活有什么影響等等”。

（三）學(xué)習(xí)法律，就必須立足“本土資源”

在法律學(xué)習(xí)與從事法律工作過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)有一種常見(jiàn)的傾向：移植西方發(fā)達(dá)國(guó)家的法律制度。好像只要發(fā)達(dá)國(guó)家有，我們就一定要拿過(guò)來(lái)。

橘生淮南則為橘，生于淮北則為枳。移植橘子尚且如此，更何況是扎根于社會(huì)土壤的法律制度。適合一個(gè)國(guó)家國(guó)情的法律制度，不可能光靠法律移植。立法者應(yīng)當(dāng)重視傳統(tǒng)、習(xí)慣等本土資源，這也是本書(shū)的價(jià)值之所在。

為該書(shū)再版寫序的學(xué)者蘇力認(rèn)為，大量借鑒西方的法律制度而必須利用中國(guó)的本土資源演化創(chuàng)造的理由之一就是知識(shí)的地方性和有限性；由于不同國(guó)家、不同地方的生產(chǎn)方式，經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度以及文化和語(yǔ)言的差異，任何知識(shí)都是具體的，地方性的或者說(shuō)至少有大部分的知識(shí)都是如此，因而希望大量的移植西方的法律制度進(jìn)行中國(guó)的法治現(xiàn)代化是不切實(shí)際的，利用本土資源，重視傳統(tǒng)和習(xí)慣建立現(xiàn)代法治才是歷史的必然。